这样的修改固然有进步意义,但多少是数额较大、数额巨大、数额特别巨大?最高法、最高检(下称“两高”)在联合颁布司法解释时,又该如何确定这些数额?如果还是沿用以前的数额规定,那么刑法修正案(九)(草案)有关犯罪数额修改的意义就会大打折扣;如果提高了犯罪数额,则会遭到公众的质疑和反对。因此,如何设置一个合理的数额需要慎重考虑。

　　笔者认为,修改贪污罪、受贿罪的规定,要坚持“严而不厉”的刑事政策,设置合理的刑罚结构,配置合理的法定刑,才能继续保持对腐败的威慑力,获得公众的信任。例如,可以借鉴刑法第347条走私、贩卖、运输、制造毒品的规定,增加一条:贪污、受贿的,无论数额多少,都应当追究刑事责任,予以刑事处罚。这就明确告知公众:凡是贪污、受贿的行为,都是犯罪行为。而目前刑法第383条、第386条的规定容易给人一种错觉:贪污、受贿不能贪太多或者拿太多,更不能超过5000元。

　　事实上,根据刑法第383条第(四)项的规定,贪污、受贿的定罪是没有数额限制的,不满5000元(没有下限数额),但如果情节严重,可以判处二年以下有期徒刑或者拘役。但由于立法技术或者立法表达不明确的原因,造成了不少误解。笔者建议,将刑法修正案(九)(草案)中有关贪污罪受贿罪的刑罚设置增加一档,明确规定:贪污、受贿的,判处一年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。

　　这样的规定不仅可以严密刑事法网,还能有效地配置刑罚。世界其他国家或者地区的刑事立法经验可作为借鉴。例如,德国、日本以及我国台湾、澳门地区的刑法,在贪污、受贿罪的规定上均没有数额规定,即只要实施了贪污受贿行为,不管数额多少,也不管情节是否恶劣,都认定为犯罪。这样的规定,既可以避免公众对刑法修改贪污罪、受贿罪规定的质疑,又可以对国家工作人员形成强大的震慑作用,有利于预防腐败犯罪。

　　意大利刑法学家贝卡利亚有言:刑罚的有效性不在于它的严厉性,而在于它的坚定性和不可避免性。只要我们能够真正做到对腐败“零容忍”,哪怕处罚非常轻微,也能打破侥幸幻想,达到“不想腐、不能腐、不敢腐”的效果。

(作者：吴情树  为华侨大学法学院副教授)

信息来源：检察日报